解釋令函

有關行政程序法第一百零二條疑義發文機關：法務部
發文字號：法務部 92.06.03. 法律字第０九二００二０三一八號
發文日期：民國92年6月3日一、查行政程序法第一百十一條關於行政處分無效判斷標準之規定，其中第七款所稱「其
他具有重大明顯之瑕疵」，係指行政處分之瑕疵達於重大，且依一般人合理之判斷甚
為明顯而一目了然者而言，例如行政機關對於因變更登記而已喪失法人人格之公司，
作為行政處分之客體，顯然欠缺處分之客體要件，在外觀上具有嚴重而顯著之瑕疵，
應屬無效（蔡茂寅等著，行政程序法實用，第二四二頁參照）。至於行政機關作
成限制或剝奪人民自由或權利之行政處分，未具備行政程序法第一百零二條及第百零
三條例外得不給予陳述意見之情形，而未給予當事人陳述意見之機會，亦未依同法第
一百十四條第三款規定予以補正著，該行政處分即有瑕疵，惟該瑕疵應僅可能構成撤
銷之原因（吳庚著「行政法之理論與實用」，增訂七版，第五四九頁參照），尚
非屬行政處分無效之原因，故原行政處分尚未撤銷前，相對人不得以上開事由，申請
退還已繳之罰鍰。
二、另貴署（內政部營建署）認為行政機關依區域計畫法第二十一條第一項規定所為
罰鍰之行政處分，係針對違反管制使用土地者過去違反行政法上義務所課處之制裁，
縱未予處分相對人陳述意見之機會，與事後改善違反狀況，履行其應盡義務，應屬二
事，故不得申請退回已繳罰鍰，及本件來函所述關於行政程序法第三十九條、第一百
零二條、第一百零三條及第一百十四條第三款等規定之意見，均無不妥。

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