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所謂行政處分之撤銷係指對違法處分使其效力歸於消滅，廢止則係對合法處分而言，又原屬
違法之建造執照行政處分，因法律變更規定，使原違法之行政處分變成合法行政處分，無依
行政程序法第 117條規定撤銷之法理。再者，行政處分未經撤銷、廢止，或未因其他事由而
失效者，其效力繼續存在，如行政處分效力仍繼續存在，應注意是否廢止
發文機關：法務部
發文字號：法務部 97.08.05. 法律字第0970024282號
發文日期：民國97年8月5日
主旨：有關核發建造執照行政處分涉及行政程序法之相關規定疑義乙案，本部意見如說明二
、三，請 查照參考。
說明：
一、復貴府97年 6月30日府建管字第0970133819號函；副本兼復立法院陳立法委員○○國
會辦公室97年 7月30日傳真函轉○○建設公司陳情暨說明書。
二、按行政處分之撤銷係指對違法處分使其效力歸於消滅，廢止則係對合法處分而言，行
政程序法（以下簡稱本法）第 117條至第 126條定有明文，至於行政處分是否合法，
原則上應就個案之法律狀態及事實狀態判斷。本件涉及原屬違法之建造執照行政處分
，嗣法律變更規定，應否依前揭本法相關規定撤銷處分疑義。查依來函說明二所述，
本案「已核發建造執照完畢」，故並無中央法規標準法第18條規定適用問題；又因嗣
後法律變更規定，已使原違法之行政處分變成合法行政處分，此時，尚無依本法第 1
17條規定撤銷之法理。三、另據來函所述，貴府前曾 3次通知建築師並副知起造人及
承造人應立即停工且於期限內完成補正後方得施工，惟當事人均未辦理停工及變更設
計程序設置無遮簷人行道乙節，依本法第 110條第 3項規定「行政處分未經撤銷、廢
止，或未因其他事由而失效者，其效力繼續存在。」是以原建案固因法律變更，可能
使該建築行為成為合法，惟上開立即停工及限期補正方得施工之行政處分，如其效力
仍繼續存在，貴府應注意是否廢止之問題，否則當事人仍負有必須停工或拆除原建案
並辦理變更設計程序之行政法上義務。至於當事人因明知行政處分違法而繼續為建案
行為，亦未依原處分機關之立即停工及限期補正方得施工之行政處分辦理，依行為時
之法律或自治條例有無違反其行政法上義務之行為而應受處罰，則屬另一問題。捌捌
、彰化縣政府
副本：立法院陳立法委員○○國會辦公室、○○建設公司、本部法律事務司（ 4份）
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